受邀开车送19岁女生小婷（化名）去长沙上学，吃饭喝酒，小婷醉酒后宾馆开房，替女生清理呕吐的衣裙，承认有自慰行为但否认趁人之危发生关系，29岁湖南岳阳男子肖某（化名）不服长沙开福区法院一审因强奸罪判刑5年的判决，上诉至长沙市中院。

日前，华商报记者从肖某的家属和辩护律师处证实，长沙市中院以原审判决认定事实不清，证据不足，撤销一审判决，发回重审。

“到6月10号，我弟弟被羁押就正好满两年。”日前，肖某的姐姐向华商报记者表示，弟弟此前在岳阳经营二手车店，和妻子的婚姻岌岌可危，“如果二审判实刑，铁定是离婚，妻离子散。”

30岁肖某已被羁押超过两年，他认为是正常男女交往，并未趁女方醉酒非礼

>>>加微信约游泳

“我弟弟知道她父亲是局领导”

2019年6月，弟弟结识19岁女生小婷，曾一起看电影、吃饭和游泳。回忆起两年前弟弟和小婷的交往，肖某的姐姐说：“他俩不是看着像情侣，而是就是在谈恋爱。”

“第一天刚见面就加了微信，互有好感，而且我弟弟也知道她父亲是局领导，所以对她关爱有加。她还主动约我弟弟游泳，他不会游，她教他游，每天晚上也是微信聊天聊到凌晨两点多，两人在一起也是晚上很晚才回家。”

肖某的姐姐介绍，2019年6月9日，小婷把父母为她购买的高铁票退掉，要弟弟送她到长沙，肖某开车约了朋友在岳阳高铁站接小婷返回长沙校区，随后一起到长沙开福区某酒吧喝酒。

“我弟弟开车送她去长沙上学，在长沙酒吧喝酒是她自己硬要喝，她自己要了一瓶红酒要喝，我弟还帮她挡酒，不想让她喝醉。后来我弟弟上厕所回来发现小婷醉了。”

肖某的姐姐说，当晚，小婷醉酒，弟弟带她到医院醒酒，弟弟送小婷回学校，但学校工作人员担心醉酒的小婷没人照顾会出事，最终弟弟让朋友帮忙订了酒店客房。

>>>醉酒开房呕吐

拿毛巾擦拭衣裙 承认有自慰行为

2019年6月10日清晨，因为女儿手机关机，小婷的父母找到酒店客房，认为女儿醉酒受辱报警。肖某被带到长沙市公安局开福区分局清水塘派出所接受调查。肖某称因为小婷醉酒呕吐，曾拿毛巾帮她擦拭衣裙，虽然共处一室并没有碰过小婷，但承认曾有自慰行为。

2019年6月10日，肖某被刑拘。2019年12月，长沙市开福区法院以强奸罪一审判刑5年。

近日，华商报记者获得的长沙市中院刑事裁定书显示，2019年12月30日作出刑事判决，宣判后，被告人肖某不服，提出上诉，法院依法组成合议庭，不公开开庭审理。二审期间，长沙市检察院调卷审查。

长沙市中院认为，原审判决认定事实不清，证据不足，应发回原审法院重新审判，依法裁定撤销长沙市开福区法院（2019）湘0105刑初567号刑事判决，发回长沙市开福区法院重审。

>>>没有抠摸猥亵

剪取指甲检测未提取到女方生物成分

日前，肖某的姐姐回忆，今年4月7日开庭前，她和母亲一起前往法院。

“法院是不公开审理，我们只能等在法庭外，我们了解到，如果我弟弟认了强制猥亵，可以少判一点。但到现在我们也在等判决，6月初我打电话去询问，说案子6月份没有排到，就是让我们等。”

肖某的姐姐认为，判强奸罪证据不足，判强制猥亵就没有猥亵行为。“我们从律师处了解到，公安机关剪取他的指甲，指甲棉签擦拭物也没有提取到小婷的生物成分，就证明他没有抠摸等猥亵行为。”

肖某的姐姐告诉华商报记者，“开庭前10分钟的样子，我听律师和法官在沟通，法官提出看检察院是否撤诉。”

“当时确实有自慰行为，但没有强制猥亵行为，而且他一开始就陈述自己在房间里有自慰行为。”肖某的辩护律师介绍，进入酒店房间后刚开始小婷头朝床头睡的，后来由于吐脏了，他就将小婷移到头朝床尾躺着，帮她擦拭身上的呕吐物，一时兴起，就用左手自慰，顺手拿着毛巾擦拭了自己，再把毛巾放到卫生间。这一系列行为，是在小婷熟睡的情况下，且其自慰时都没有接触她的身体。

>>>震慑敬畏之心

女方父亲身份足以抑制非分之想

据了解，此次开完庭后，开福区法院表示可能按强制猥亵判决，但肖某不服，而目前还没有作出判决。

案件中所谓的受害人小婷本人并没有报案，而且其在公安机关陈述时也没有说被强奸。报案人小婷的母亲在录证言时也说不清楚当晚客房里发生什么事情。

案发当晚，肖某和朋友的微信聊天记录显示，重审被告人肖某没有实施强奸行为的动机。其向朋友多次袒露了内心真实的想法：当晚在房间看到小婷醉酒的样子很心疼，只想好好照顾她，希望以此博得小婷的好感，整个过程并无非分之想。

此外，小婷父亲局领导的身份对肖某有足够的震慑力。肖某的辩护律师表示：“他在跟小婷交往之初就知晓她父亲是局领导，他在口供里也多次提到这个事情，反应出他对小婷父亲身份的敬畏之心。案发当晚他连小婷父亲的手机都不敢接，也可以体现出这种敬畏也足以抑制他对小婷的非分之想。”

>>>未检出混合斑

证据不足 一审按疑罪判了5年

律师指出，案件【2019】第472号鉴定意见显示：在小婷下体棉签擦拭物中未获得肖某的生物成分DNA；在小婷案发时所穿内裤裆部斑迹PSA检验结果为阳性，但DNA检验仅检出肖某的基因，说明不是两个人的混合斑，证明两人没有发生关系，而且内裤存在违法提取、保存、送检、检验的情形，真实性合法性关联性存疑，不得作为定案的依据。

“疑罪从无，但证据不足的情况下，竟然一审按疑罪从重判了5年。”律师表示，案件本身发回重审就是因为定案证据不足。

长沙市中院裁定撤销开福区法院判决发回重审

“两人之前有亲密的男女关系，他在她面前实施的自慰行为不能认定为猥亵罪，也不存在社会危害性甚至达到犯罪的程度。” 如果男女朋友出于关心而在对方醉酒的情况下贴身照护的行为，克制了自己并没有抚摸或者侵犯对方身体，实施了自慰，却以强制猥亵罪判处，那显然有违我们的普遍良知和认识，法律的指引作用将产生不可估量的恶性影响。且小婷对肖某有亲密举动，其坐在肖某腿上亲吻肖某。律师表示，这起案件逐渐变成一桩久拖不决的案件。

>>>客房翻垃圾桶

身为局领导认为案子100%板上定钉

肖某的姐姐和王律师均表示，小婷的父亲因涉嫌严重违纪违法被查。华商报记者检索发现，岳阳市纪委监委信息证实，今年4月，其涉嫌严重违纪违法，经岳阳市纪委监委指定，目前正接受岳阳经开区纪工委监工委纪律审查和监察调查。

肖某的姐姐表示：“他身为局领导，当时一直就认为这个案子是100%板上定钉的，他父亲自己提交的那条内裤，他进酒店客房之后就在整个房间里乱翻，翻垃圾桶，在卫生间里找来找去，而且他女儿在案发后都没有签字。”

肖某的姐姐解释了她的疑虑：“我弟弟的供词中说，他父亲一进门之后，他妈妈直接就问：‘他有没有对你做什么’，但是他父亲一进门就在房间里翻垃圾桶，在卫生间里翻找。”

>>>面临妻离子散

父母忧郁成疾

妻子已离家一年多

“到6月10号，我弟弟就被羁押两年了。”肖某的姐姐说，弟弟被关押的两年多来，家人了解到弟弟人很瘦了，精神也变得很差。

“我父亲快60岁，我弟弟出事以后，我妈妈一下就垮了，伤心晕倒，身体不是特别好。”

在姐姐看来，不光是父母忧郁成疾，弟弟和弟妹的小家也垮掉，弟弟面临妻离子散的境地。“他老婆离家出走已经一年多，12岁的儿子是我父母在帮着看管，她提出离婚，已经一年多没有来我家，还摆明了说就是要去看守所去找，让他在里面签离婚协议，态度非常坚决。”

“如果最终判无罪，或许还有挽回的希望，如果再判实刑，就铁定了要离婚。” 肖某的姐姐告诉华商报记者，“我们只能继续申诉，能想的办法都去想。”

华商报记者 李华 编辑 董琳

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