导读

昨天晚上，李云迪嫖娼的新闻迅速占领热搜头条：

最近正愁没啥普法素材，真的要感谢李云迪同志，用自己的“以身试法”和“身败名裂”为我们奉献了生动、劲爆的普法素材。

借此机会，我们好好来讲一讲关于嫖娼的法律那些事儿。

01什么是嫖娼？

这个问题看似简单，实则没那么简单。嫖娼和卖淫是一体两面的概念，定义嫖娼其实就是定义卖淫。

行政法领域的嫖娼

在行政法律领域，卖淫嫖娼有相对明确的定义。根据《公安部关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》（公复字[2001]4号）的规定：不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括口淫、手淫、鸡奸等行为，都属于卖淫嫖娼行为，对行为人应当依法处理。

这个定义是非常宽泛的，也就是说，同性之间也可以构成卖淫嫖娼，那些花式性行为以及打“擦边球”的性行为都可以构成卖淫嫖娼。

（PS：这里奉劝一句，各位浪子约炮就约炮，千万不要发红包或者送礼物，否则很容易定性为以金钱、财务为媒介的不正当性行为，从而认定为卖淫嫖娼……）

刑法领域的嫖娼

但是在刑事法律领域，卖淫嫖娼的定义就窄很多。刑法具有谦抑性，对于犯罪行为的定性要严格、谨慎得多。但是，无论是刑法理论界还是司法实践中，对于卖淫嫖娼的定义都存在争议，一直没有对卖淫嫖娼行为进行权威的严格界定，因此各地法院在审理相关案件时也存在较大的分歧。

目前关于哪些行为属于刑法领域卖淫嫖娼行为的界定，可以参考最高院法官2017年在《人民司法》发表《<关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释>的理解与适用》一文中的观点：提供手淫服务(打飞机）只是行政法意义上的卖淫，不是组织卖淫罪中的卖淫。打飞机和口交，完全是两个不同的概念，具有不同的法律属性。由于打飞机只是接触式的性服务，不属于卖淫；而口交是进入式的性服务，属于卖淫。

02嫖娼违反了哪些法？

嫖娼的行政法律责任

首先，嫖娼属于行政违法行为，主要违反了《治安管理处罚法》。根据《治安管理处罚法》第六十六条的规定，“卖淫、嫖娼的，处10日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款”。

嫖娼的刑事法律责任

其次，如果嫖娼行为含有其他严重违法情节，则涉嫌犯罪：

1.强奸罪：如果在嫖娼过程中，违反妇女意志，强行发生性关系的，则涉嫌强奸罪。（卖淫女的性自由同样受到法律保护）

《刑法》第二百三十六条 第一款

以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

2.强奸罪，从重处罚：如果在嫖娼过程中，与未满十四周岁的幼女发生性关系的，则同样涉嫌强奸罪，而且要从重处罚。

《刑法》第二百三十六条 第二款

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

3. 聚众淫乱罪：如果聚众进行嫖娼行为，则涉嫌聚众淫乱罪。

《刑法》第三百零一条　第一款

聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

4. 聚众淫乱罪，从重处罚：如果参加聚众淫乱活动的包含有未成年人，则构成聚众淫乱罪还要从重处罚。

《刑法》第三百零一条　第二款

引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定从重处罚。

5.传播性病罪：如果明知自己有性病还嫖娼的，则涉嫌传播性病罪。

《刑法》第三百六十条　

明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

03嫖娼为什么违法呢？

嫖娼合法三问：

1、自古以来，卖淫都是一门职业，据说老鸨们都拜管仲为祖师爷。青楼、妓院更是达官贵人、风流才子们常去的地方。为什么进入新中国，卖淫嫖娼就被禁止了呢？

2、放眼全球，嫖娼合法化的国家也有很多。美国一家研究机构对100个主要国家的性交易作了研究，11个国家性交易有限制的合法，39个国家性交易不合法，这包括了阿富汗、阿尔巴尼亚、中国、伊朗、伊拉克、古巴、韩国、朝鲜、乌干达等等。

（注释：性交易合法性世界地图中，绿色地区性交易为合法并由政府管理控制；蓝色地区性交易合法，但妓院违法，性交易未受管控；红色地区性交易违法；灰色地区缺数据。）

既然这么多国家卖淫嫖娼都合法了，为啥我国要禁止呢？

3、还有人疑问，相对于嫖娼，出轨、养小三岂不是更可恨，为啥出轨、养小三不违法，嫖娼就违法呢？

嫖娼违法三答:

第一个问题——社会的权力结构变了，以工农阶级为主导的力量建立了新中国

我们知道，娼妓自古以来都处在社会底层，即使在古代也被视为没有尊严的工作，饱受歧视和压迫。而新中国是工农阶级为主导建立的国家，其目的就是要改变底层人民的苦难生活，创造人人平等、和谐美好的社会，那么，卖淫嫖娼行为必然与新中国的主流价值观不符，因此被禁止是在情理之中。

第二个问题——国情不同

我们认真审视上文中的性交易合法性世界地图，可以发现性交易合法的国家大致可以分为两类：一是已经高度发达的西欧和北欧，二是发展还十分落后的拉美、印度等地区。

对于高度发达的国家，由于具备健全的社会福利体制和多元化的社会思潮，性交易行为不再容易导致妇女的压迫，性交易行为的社会接受度也有很大的提高，此时性交易合法化的社会危害性相对较小。

对于发展落后的拉美、印度等地区，社会贫富差距巨大，底层人民饱受剥削和压迫，拉美和印度都是盛产“贫民窟”的地方。在印度，性交易合法，但大部分性工作者都患有艾滋病。对于发展中国家而言，尤其是贫富差距大的发展中国家，性交易合法化无疑是对部分贫苦妇女的灾难。

再回到中国，我们目前既不具备高度发达的社会经济水平，社会福利体制还有待进一步完善，在大多数国人思想还比较传统和保守的今天，性交易合法化更是不容于社会的主流价值观。因此，是我国的特殊国情使得我国现阶段依然选择禁止卖淫嫖娼。

第三个问题——道德的归道德，法律的归法律

第三个问题中出轨、养小三的“可恨”这是道德评价，而卖淫嫖娼被法律明文禁止是法律评价。卖淫嫖娼被法律禁止，是因为卖淫嫖娼的社会危害性超过了法律所能容忍的界限。法律所保护的除了公民的合法权益，还有正当的社会秩序。卖淫嫖娼行为是对现行主流价值观体系下社会秩序的破坏，而组织、引诱、容留、介绍卖淫的行为更是对主流价值观体系下社会秩序的严重破坏。这也是为什么单纯的卖淫嫖娼行为只是行政处罚，而组织、引诱、容留、介绍卖淫的行为构成刑事犯罪。

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